2018-01-28
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吳景欽
立委黃國昌踢爆彰銀東莞分行，
有員工收取鑑價公司回扣，並以影片為證，犯罪事實，
似昭然若揭，彰銀高層，也因此出面道歉。
只是此等行為能否成罪，卻有模糊空間。
（資料圖／鍾孟軒）
收回扣有罪嗎？
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立委黃國昌踢爆彰銀東莞分行，有員工收取鑑價公司回扣，
並以影片為證，犯罪事實，似昭然若揭，
彰銀高層，也因此出面道歉。
只是此等行為能否成罪，卻有模糊空間。
2006年7月1日後，「刑法公務員」的定義走向限縮，
如：公立學校之教師、公立醫院之醫師、公營事業的從業者，
都不再是身份公務員，只有依政府《採購法》為承辦採購業務，
才屬於《刑法》第10條第2項第1款後段，
依法令從事公務且具有法定職權的「授權公務員」，
至於此處的授權公務員，一般則以是適用政府《採購法》為基準。
只是關於政府《採購法》適用的範疇非常大，
除行政機關、公立學校、公立醫院、公營事業等外，
受政府補助超過一半的私人，亦涵蓋其中。
這種將政府《採購法》與公務連結的看法與作法，
實紊亂了不同法體系的目的與功能，
也造成司法者的各自解讀與解釋。
而在2012年，爆發國科會核銷爭議時，就將此爭議完全突顯出來，
最高法院雖於2013年做出決議，認為所謂公共事務，
應以具有公權力作用者為限，以來有效限縮授權公務員的範疇。
惟仍於結尾時強調，若有設計國計民生者，
仍可納入授權公務員的概念，如此的但書，
就因所謂國計民生的不確定性，就又回到因司法者而異的不同認定。
而不管司法實務對於授權公務員如何解釋，
都不可能涵蓋至官股未超過百分之五十的企業。
如：彰化銀行，早從1998年開始，
國家股份的比例已經降至五成不到，雖然仍有實質掌控權，
卻因未超過百分五十，故連公營事業都不算，
致絕非《刑法》的公務員。
則在彰銀員工非屬公務員，即便因業務關係收受他人金錢，
也不可能觸犯法定刑動輒5年有期徒刑起跳的《貪污治罪條例》。
故就算銀行高層，知悉此事且加以隱瞞，
也不會觸犯《貪污治罪條例》第13條第1項，
法定刑為1至7年有期徒刑的公務員包庇下屬貪污罪。
也因此，
彰銀員工收取私人利益，就僅能以「背信罪」論處。
而依《銀行法》第125條之2第1項，銀行負責人或職員，
違背職務之行為，致生損害於銀行之財產或利益者，
可處3到10年有期徒刑，且依同條第2項，
若有兩人以上共同實施者，還得加重二分之一。
由此看來，就算無法論以《貪污治罪條例》之重罪，
以《銀行法》的特別背信罪追究，似也不輕。
惟就受賄罪來說，公務員只要就職務行為接受他人利益，
無論之後，是納入私人口袋，抑或用於公共事務，
甚至將錢退回或捐出做公益，皆不影響「犯罪已然成立」之事實。
但因背信罪於主觀上，須有為自己或他人不法利益，
或損害公司財產之意圖，則員工所收受者，
不管名為回扣也好、退佣也罷，只要提出是掛於公帳，
或者用於銀行之業務，甚或是給所有職員福利之證據等等，
就能證明無此意圖存在，致難以成立特別背信罪，
而凸顯出現行法制之窮。
根據聯合國2003年所通過的《反貪腐公約》，
其規範對象乃涵蓋公、私部門，其中的第12條，
更要求締約國須採行法律措施，
來防止日益嚴重的私企業貪污問題，而我國雖非聯合國成員，
但於2015年，也通過聯合國《反貪腐公約》施行法。
惜至今，仍未見有對「私企業貪污」為相對應法制之調整。
故所謂施行法，看來就僅具宣示作用。
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將政府《採購法》與公務連結的看法與作法，
實紊亂了不同法體系的目的與功能，
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[ 相關 ]
彰銀東莞分行收回扣有罪嗎？法制之窮成貪污天堂! [ 吳景欽 ]
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[ 彰化銀行在中國分行 ]
如果是「回扣」，基本上是在辦理借時，
銀行不當的跟借款人收取金錢；
一般銀行認知的「退佣」，是服務費的佣金退回；
[ 相關 ] 2018彰化銀行,東莞分行收6成現金回扣[ ]
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中信金控案、永豐金吹哨者案，
以及大同陸資案的懲處結果。
「家族金控」中信金
代墊的１億元，有9260萬用於辜仲諒，
但辜已非現職人員，
也不在「因公涉訟輔助辦法」的範圍之內，
[ 相關 ] 中信金擺脫不了辜仲諒,顧立雄下刀重罰 [ 陳怡樺 ]
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[獨裁勢力黑幫體系財經犯罪猖獗,利用公權力分食民脂民膏 ]
馬英九主政的2008年到2016年間，
台灣的經濟犯罪監督幾乎停擺，讓犯罪狀況越來越嚴重，
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[ 財經犯罪都與政府的包庇不作為,脫不了關係 ]
兆豐銀洗錢案為例，鉅額罰鍰由全民買單，
百姓有權利知道為什麼被罰錢，政府更有必要向人民說明，
不能以財政祕密、營業祕密搪塞，
兆豐案正是典型的政府犯罪案例。
陳志龍表示， 我國金管會、檢察署、法院的作法
與其他正常法治國家有很大差別，
原本應該是白血球機關，卻被異化成為白血病，
不監督、不負責的作法造成GDP被掏空，
成為犯罪者的天堂，綜觀財經、經濟、銀行、保險、證券各界，
都缺乏經濟人權觀念。
[ 相關 ] 財經犯罪猖獗 與政府脫不了關係[ 陳志龍 ]
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